刑法 予備試験令和５年第１２問肢１を考えてみよう

【前回のあらすじ】

今日から，刑法予備試験令和５年第１２問を検討することになりました。
まずは，肢１からです。
それでは、はじまりはじまり。

スク東先生：こんにちは。調子はどうですか。

まあまあです。

スク東先生：そうですか。寒くなってきましたので，体調管理気を付けましょう。

では早速，問題の検討を始めていきましょう。

刑法予備試験令和５年第１２問肢１です。

「１．自己が被告人となっている窃盗被告事件につき、知人を教唆して偽証行為を行わせた場合、他人の行為を利用して自ら虚偽を述べたに等しく、被告人が自己の刑事事件につき虚偽を述べても罪にならないから、偽証罪の教唆犯は成立しない。」

正解はどうでしょう。

誤りです。

スク東先生：なんででしょう。

判例があります。大判大３．６．２３

スク東先生：なるほどね。ただ，それだと記憶しているだけですね。どのあたりが問題点でしょう。

うーん，被告人は，偽証罪の正犯になりません。だから，共犯にもならないのでは，ということだと思います。

スク東先生：そうですね。条文も確認しましょう。

（偽証）
刑法第１６９条
法律により宣誓した証人が虚偽の陳述をしたときは、３か月以上１０年以下の拘禁刑に処する。

スク東先生：確かに，被告人は証人にはなれません。したがって，偽証罪の正犯にはなりえません。だから，肢のとある通り，「他人の行為を利用して自ら虚偽を述べたに等しく、被告人が自己の刑事事件につき虚偽を述べても罪にならないから、偽証罪の教唆犯は成立しない」のではという問題意識がでますね。

そうですね。ただ，他人を巻き込むのは，問題のように思います。偽証罪の保護法益である国家の司法作用に影響が出るでしょう。

スク東先生：いいですね。被告人が，防御することは当然できますが，他人を巻き込でまでの防御までは認められないと考えるべきです。

はい，だから判例も偽証罪の教唆犯は認めるわけですね。

スク東先生：そう理解できるでしょう。これで無事検討が終わりました。今日はこれで終わりにします。この続きは，また来週お楽しみに。

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