刑法・司法試験令和4年第17問(予備試験令和4年第8問)肢2を考えてみよう

【前回のあらすじ】

刑法司法令和4年17問(予備試験令和4年第8問)肢1を検討しました。
次は,肢2です。
それでは、はじまりはじまり。

スク東先生:こんにちは。調子はどうですか。

はい,なんとか大丈夫そうです。今日も、暑いですね。

スク東先生:そうですね。まあ,とにかく、淡々やっていきましょう。
それでは早速,問題の検討をいきましょう。

刑法司法令和4年17問(予備試験令和4年第8問)肢2です。

「2.暴力団幹部甲は、配下の組員数名とともに、Aの身体に共同して危害を加える目的で、日本刀数本を準備してA方前に集合し、その直後、外に出てきたAの顔面を手拳で数回殴打する暴行を加えた。甲には、凶器準備集合罪と暴行罪が成立し、これらは併合罪となる。」

正解はどうでしょう。

正しいですね。

スク東先生:そうですね。なんでですか?

どうやら,判例があるようです(最決昭45.12.3)。

スク東先生:なるほど,そうですね。ただ,それだと。

はい,判例を知っていないと難しいことなります。

スク東先生:そうですね。もちろん,パッとそれができれば,よいのかも知れませんが・・・。難しいですよね。ですので,少し考えてやる必要があります。どうでしょう?

うーん。

スク東先生:なるほど,そういうときは,1つずつ整理したいです。今回の問題の所在は,どのあたりでしょう。

えっと,なんか凶器準備集合罪が暴行罪の共罰的事前行為として暴行罪に吸収されないかという話があるみたいです。ただ,意味がよくわからなくて・・・。

スク東先生:おお,よく問題意識,整理されてますね。暴行罪と凶器準備集合罪の条文を見てみましょう。

(暴行)208条
暴行を加えた者が人を傷害するに至らなかったときは,2年以下の懲役若しくは30万円以下の罰金又は拘留若しくは科料に処する。
(凶器準備集合)208条の2・1項
2人以上の者が他人の生命,身体又は財産に対し共同して害を加える目的で集合した場合において,凶器を準備して又はその準備があることを知って集合した者は,2年以下の懲役又は30万円以下の罰金に処する。

そうか。確かに,凶器準備集合罪は,身体に対して害を加える目的で集合する犯罪です。208条の2は,集合のみに成立する犯罪で,実際に暴行に及んだときは,暴行罪で評価すべきでは,ということですね。

スク東先生:まあ,そうなんでしょう。しかし,凶器準備集合罪と暴行罪は併合罪が正解です。あと,改めて質問ですが,こんな話,いきなり肢見て,わかりますかね。

すいません,正直言って,わかる自信がありません。

スク東先生:そうですよ。いろいろ,難しい話になりましたが,それが本当だと思うんです。だから,ざっくり考えるのがいいと思うんですよね。

なるほど,どういうことでしょう。

スク東先生:いやー,肢をよーく見てくださいよ。結局,「暴力団幹部甲は、配下の組員数名とともに、Aの身体に共同して危害を加える目的で、日本刀数本を準備してA方前に集合し、その直後、外に出てきたAの顔面を手拳で数回殴打する暴行を加え」てます。客観的にみて,かなり怖いし,危険ですよ。

確かに。それを単に暴行としてよいのかという話ですね。

スク東先生:そういうこと,計画的に凶器準備して集合して,暴行を加えています。法律のこと抜きにその状況だけ見ると,かなり危ないことしてます。

そうですね。だったら,やっぱり重く処罰しないとダメか。

スク東先生:そうそう。だから,おそらく併合罪なんじゃないかな。おそらく,この位ですよ。

なるほど,それならば,なんとか正解出せると思います。よくわかりました。

スク東先生:はい,その上で,後知恵で,共罰的事前行為であるのではという問題意識や,凶器準備集合罪は,公共的危険犯の性質を持つので,暴行罪と罪質が違うなどの理屈を見ておけばいい。

そっか。難しいこと書いてあっても真に受けちゃ危ないんですね。

スク東先生:そうですね。難しいことは,なかなかできないもんです。だから,いかに簡単に抑えるかを意識したいですね。こんな感じで,やってみてください。それでは,今日も時間となりましたので終わりにします。この続きは,また,来週お楽しみに。

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