民法・司法試験令和３年第１３問（予備試験令和３年第６問）を検討してみよう 番外編３

【前回のあらすじ】

民法司法令和３年１３問（予備試験令和３年第６問）を検討しました。その際，背理消去法を確認しました。
慣れないといけませんが，テクニックとして使えると便利ですね。
ぜひ，試してみてください。今日は，もう一つ肢が切れる理由を確認していきましょう。

それでは、はじまりはじまり。

スク東先生：こんにちは。調子はどうです。

今日は，調子いいですね。

スク東先生：そうですか，少し過ごしやすい気候になってきましたからね。よかったです。
では，早速，前回の続きやっていきましょう。

〔司法試験令和３年第１３問・予備試験令和３年第６問〕
抵当権に関する次のアからオまでの各記述のうち，判例の趣旨に照らし正しいものを組み合わせたものは，後記１から５までのうちどれか。
ア．土地に抵当権が設定された後にその土地上に建物が築造された場合，抵当権者は，抵当権が設定されていない当該建物をその土地とともに一括して競売することができる。
イ．甲土地の所有権が自己にあると過失なく信じて１０年間その占有を継続した者は，甲土地上の抵当権の存在につき悪意であったときは，甲土地の所有権を時効取得することができない。
ウ．Ａが甲土地を賃借したが，その対抗要件を具備しない間に，甲土地にＢのための抵当権が設定されてその登記がされた。Ａは，この登記がされた後，賃借権の時効取得に必要とされる期間，甲土地を継続的に用益したとしても，競売により甲土地を買い受けたＣに対し，賃借権を時効により取得したと主張して，これを対抗することができない。
エ．ＡがＢ所有の甲土地を占有して取得時効が完成した後，所有権移転登記がされることのないまま，甲土地にＣのための抵当権が設定されてその登記がされた。Ａがその後引き続き時効取得に必要とされる期間，甲土地の占有を継続し，その期間の経過後に取得時効を援用した場合は，ＡがＣの抵当権の存在を容認していたときであっても，Ｃの抵当権は消滅する。
オ．債務の弁済と，当該債務の担保として設定された抵当権の設定登記の抹消登記手続とは，同時履行の関係に立つ。
１．ア　ウ ２．ア　エ ３．イ　ウ ４．イ　オ ５．エ　オ

確か前回は，「３．イ　ウ」「 ５．エ　オ」は，背理消去法で切れることを確認しました。

スク東先生：そうです。まあ，詳しい説明を見たいときは，こちらで確認ください。

よく復習します。

スク東先生：それでは，今日は，・・・・。

はい，「４．イ　オ」がなぜ切れるかですね。

スク東先生：おお，さすが，調子がいいだけあって冴えてますね。それで，理由分かりますか。

ぎくっ！！

スク東先生：なるほど，そういうことね。うすうすそんな感じしてましたけどね。わかりました，しっかり，意味を確認していきましょう。結論からいうと，「４．イ　オ」が，正解になるためには，「ア」「イ」「オ」の３つが正しく，「ウ」，「エ」誤りとなる必要があります。
（「ア」は正しいことは前提）

なるほど確かに，「１．ア　ウ」を切るには，「ア」が正しいので，「ウ」が誤り。 「２．ア　エ」は「エ」が誤り。また， 「３．イ　ウ」は，「イ」が誤りだと「４．イ　オ」を正解できないので，「ウ」が誤り。 「５．エ　オ」も「オ」が誤りだと「４」正解にできないので，結果，「エ」が誤りとなりますね。

スク東先生：はい，しっかり考えないといけませんが，そういうことになります。

えっと，それで何がいいたいんでしょうか。

スク東先生：いやー。これは，過去問を見ていただけるとわかるんですが，正しい肢の組み合わせを選ぶ問題（今回のような場合），５肢のうち，正しい肢の数は２，誤っている数は３というのが，ほとんどなんですよ。

なるほど，選ぶ正解の組み合わせの数に合うように問題が作られていると。

スク東先生：はい，厳密にいうと違うケースも数問あるんですが，ほとんど，そうなります。

そうか，「４．イ　オ」は，純粋に論理的には切れないが，出題傾向から正解にならない確率が極めて高いわけですね。

スク東先生：そうです。ただ，出題傾向なんてものは，方針がさっと変えてしまえば，それまでです。したがって，「４．イ　オ」は，正解の可能性あることは意識しておきましょう。

なるほど，「ア」が正しいという段階で，「１．ア　ウ」「 ２．ア　エ」さっと絞っていましたが，背理消去法で論理的に切れる肢「３．イ　ウ」「 ５．エ　オ」と，出題傾向から確率的に切れる「４．イ　オ」肢に意味がわかれていたんですね。

スク東先生：はい，正解肢になる確率があるのか，ないかの違いは，重要ですからね。この機会にぜひ，確認しておいてください。それでは，今日も時間となりましたので終わりします。この続きは，また来週お楽しみに。