民法・司法試験令和3年第13問(予備試験令和3年第6問)肢イを検討してみよう その2

【前回のあらすじ】

民法司法令和3年13問肢「イ.甲土地の所有権が自己にあると過失なく信じて10年間その占有を継続した者は,甲土地上の抵当権の存在につき悪意であったときは,甲土地の所有権を時効取得することができない。」を検討しました。
正解はでたのですが,若干,難しいという話になりました。でも,なぜか,大丈夫ですとスク東先生がいっておりました。
どうしてでしょう。一緒に理由を確認してみましょう。

それでは、はじまりはじまり。

スク東先生:こんにちは。調子はどうですか。

まあまあです。

スク東先生:そうですか,よかったです。では,早速,前回の続きやっていきましょう。先週,どんな話だったか覚えてますか。

はい,なんか難しかったと思うのですが,最悪,わからなくても大丈夫っていっていたような気がします。

スク東先生:はい,そうでしたね。そして,理由を考えるのが今回でした。なぜか,わかかりました?

えっと,さっぱりわかりませんでした。

スク東先生:なるほど,その回答の割に,えらい笑顔なのが若干,気になりますが・・・。まあ,わかりました。気を取り直してやっていきましょう。今回は,問題文にヒントがあります。改めて問いをみましょう。

〔司法試験令和3年第13問・予備試験令和3年第6問〕
抵当権に関する次のアからオまでの各記述のうち,判例の趣旨に照らし正しいものを組み合わせたものは,後記1から5までのうちどれか。
ア.土地に抵当権が設定された後にその土地上に建物が築造された場合,抵当権者は,抵当権が設定されていない当該建物をその土地とともに一括して競売することができる。
イ.甲土地の所有権が自己にあると過失なく信じて10年間その占有を継続した者は,甲土地上の抵当権の存在につき悪意であったときは,甲土地の所有権を時効取得することができない。
ウ.Aが甲土地を賃借したが,その対抗要件を具備しない間に,甲土地にBのための抵当権が設定されてその登記がされた。Aは,この登記がされた後,賃借権の時効取得に必要とされる期間,甲土地を継続的に用益したとしても,競売により甲土地を買い受けたCに対し,賃借権を時効により取得したと主張して,これを対抗することができない。
エ.AがB所有の甲土地を占有して取得時効が完成した後,所有権移転登記がされることのないまま,甲土地にCのための抵当権が設定されてその登記がされた。Aがその後引き続き時効取得に必要とされる期間,甲土地の占有を継続し,その期間の経過後に取得時効を援用した場合は,AがCの抵当権の存在を容認していたときであっても,Cの抵当権は消滅する。
オ.債務の弁済と,当該債務の担保として設定された抵当権の設定登記の抹消登記手続とは,同時履行の関係に立つ。
1.ア ウ 2.ア エ 3.イ ウ 4.イ オ 5.エ オ

スク東先生:どうでしょう,検討つきませんか。

うーん。

スク東先生:そうか,では,少し,質問してみましょう。肢アの正解は,なんでしたっけ。

正しいです。条文がありました(389条1項)。

スク東先生:そうそう。この条文,実は,過去にも何回か聞かれたことがあります。(司法平成24年15問肢5など)

なるほど,ということは,この肢は,過去問をしっかり検討していれば,正解できますね。

スク東先生:そうなんです。そうすると,ここから何か,わかりませんか。

そうか,正しいものを選ぶ問いなので,この時点で「1.ア ウ」「2.ア エ」に絞られる。肢イは,正解肢とは関係ない。だから,最悪,保留で大丈夫なんですね。

スク東先生:はい,実際に「1.ア ウ」が正解です。

なるほど,できる肢を確実に正解すれば,難しい肢は検討しなくていいわけですね。

スク東先生:そうなんです。よく解説なんかを読むと,当たり前のように知識が書いてあります。それはそれでいいんですが,実際は,全てわからなくても,この問題はとけるんです。この辺りの感覚は,特に気を付けてほしいです。

「大丈夫」の意味がようやくわかりました。

スク東先生:よかったです。特に試験が近くなってくると,焦ってくるので勝手に問題を難しくしがちです,本当に気をつけましょう。
それでは,ちょうどキリがいいので,この位で終わりします。では,この続きは,また来週お楽しみに。

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