司法試験２９年５問（民法）肢イを検討する 第６回 表見代理を考える（民法１０９条） その１

こんにちは，スク東ブログへようこそ。まずは，前回までのあらすじから

＜前回までのあらすじ＞
花子さんは，司法試験２９年５問（民法）肢イを検討することになりました。では，はじまり，はじまり。

スク東先生，こんにちは。

こんにちは，東さん。早速，司法試験２９年５問（民法）肢「イ．第三者に対して他人に代理権を与えた旨を表示した者は，その他人に代理権が与えられていないことをその第三者が知り，又は過失によって知らなかったことを主張立証すれば，その表示された代理権の範囲内においてされた行為について責任を免れる。」を検討していきます。

結論はどうですか。

正しいですね。

そうですね，どうしてですか。

条文ですかね。

なるほど，そうですね。確認して見ましょう。

（代理権授与の表示による表見代理）
民法第１０９条
第三者に対して他人に代理権を与えた旨を表示した者は、その代理権の範囲内においてその他人が第三者との間でした行為について、その責任を負う。ただし、第三者が、その他人が代理権を与えられていないことを知り、又は過失によって知らなかったときは、この限りでない。

なるほど，１０９条本文で，「第三者に対して他人に代理権を与えた旨を表示した者」（本人）「は，その代理権の範囲内においてその他人が第三者との間でした行為について」原則，「その責任を負」いますね。

はい，１０９条ただし書で例外的に責任を免れるのは本人です。したがって，本人が第三者が知り，又は過失によって知らなかったことを主張立証して初めて責任を免れることになりますね。

その通りです。
１０９条の要件，効果。そして，原則，例外の関係がはっきり分かっていれば，公平の見地から誰が主張立証責任を負うかが判断できます。

そうだと思います。

ただ，この解答だと結局どうでしょう。

まあ，条文を見ないとわからないことになりますね。

そうですね。本番は条文が見れないので，現実的ではありません。
そこで，１０９条の意味を考える必要がありそうです。

そうですね。

では，なぜ１０９条の場合，本人の責任が原則発生してしまうのでしょうか。実際に代理権を授与してない（意思表示がない）のに可哀そうではありませんかね。

確かに，本人から見ると，「その代理権の範囲内において」「第三者との間でした行為」をした者が悪いといいたいですね。

はい，でも，相手方が本人の責任を追及してきた時には，１０９条本文で責任を負うはめになってしまいます。もちろん，本人が，１０９条ただし書で「第三者が、その他人が代理権を与えられていないことを知り、又は過失によって知らなかったとき」を主張立証すれば免れますが・・・。

そうですね。ちょっと，考えて見もいいですか。

はい，わかりました。利益状況を考えることが大事ですね，やって見ましょう。
では，今日も時間となりましたので，終わりにします。この続きは，また明日，お楽しみに。

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