予備試験２９年１３問（民法）肢アを検討する 第３回 離婚の効力発生時期 その２

こんにちは，スク東ブログへようこそ。まずは，前回までのあらすじから

＜前回までのあらすじ＞
花子さんは，予備試験２９年１３問【司法試験２９年第３２問】（民法）肢「ア．協議上の離婚は戸籍法の定めるところにより届け出ることによって効力を生じ，判決による離婚は離婚請求を認容する判決が確定した時に効力を生ずる。」を検討することになりました。
昨日は，協議離婚の場合には，届出で効力が生じることをしっかり確認しました。本日は，裁判上の離婚が判決が確定した時に効力が生じることを確認していきます。

では，はじまり，はじまり。

スク東先生，こんにちは。

こんにちは，東さん。早速，続きを始めていきましょう。
裁判上の離婚の効力が，なぜ裁判時に発生するか，考えてこられましたか。

まず，条文上，届出の規定が準用されてないと思いました。

なるほど，確認して見ましょう。

（協議上の離婚の規定の準用）
民法第７７１条
第７６６条から第７６９条までの規定は、裁判上の離婚について準用する。

（婚姻の規定の準用）
民法第７６４条
第７３８条、第７３９条及び第７４７条の規定は、協議上の離婚について準用する。

（婚姻の届出）
民法第７３９条
１．婚姻は、戸籍法 （昭和２２年法律第２２４号）の定めるところにより届け出ることによって、その効力を生ずる。
２．（略）

おお，確かに，７７１条は，７６４条を準用してませんね。

はい，さらに７３９条も準用されていないので，裁判上の離婚は，届出によって効果が発生しないことはわかります。

ふーん，あってますが・・・。

ええ，ただ知っているだけですね。

そうですね。それだと，覚えているだけになってしまいます。
むしろ，判決時である実質的な理由を考えたいです。

そうですね。届出を必要とすると，手続上迂遠だと思いました。判決を得た以上，当事者は，そこでの終局的な解決を期待するように思います。

なるほど，いい指摘です。裁判は，終局的に紛争を解決するために行っています。なので，判決により直接，問題解決ができるのであれば，それが望ましいですね。

はい，そう思います。どうやら，離婚判決は，形成判決といわているようです。

おお，良く押さえているじゃないですか。ちなみに，「形成」ってどういう意味ですか。

うーん，どういうことでしょう。

いやいや，そこは，大事なポイントですよ。
法律関係が変動して，新たに法律関係が作られる（形成される）と押さえましょう。

そう考えると，裁判時に離婚の効果が生じ，法律関係が変動することがわかりますね。

はい，難しい言葉が出てきたときは，言葉の意味から連想できないかを考えて見ると良いでしょう。
そうすれば，覚える量も，随分減るので効率がいいですよ。
それでは，時間となりましたので終わりにします。この続きは，また明日お楽しみに。

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