予備試験２８年１４問（民法）肢イを検討する 第４回 未成年者の親権行使 その２

こんにちは，スク東ブログへようこそ。まずは，前回までのあらすじから

＜前回までのあらすじ＞
花子さんは，予備試験２８年１４問（民法）【司法試験２８年３０問】肢「イ．ＡとＢがいずれも１８歳である場合には，Ｃに対する親権は，Ａの親権者とＢの親権者が共同で行使し，ＡとＢのいずれにも親権者がいない場合には，家庭裁判所がＣについて未成年後見人を選任する。」を検討することになりました。その際，ＡとＢが婚姻している場合の親権を確認しました。本日は，ＡとＢが婚姻していない場合の法律関係です。では，はじまり，はじまり。

スク東先生，こんにちは。

こんにちは，東さん。昨日の続きを，早速，やってみましょう。ＡとＢが婚姻してない場合のＣの親権は，まず，どうなりますか。

母の親権になります。

なるほど，どうしてですか。

条文にあったような。

なるほど，では，条文も確認しましょう。

（離婚又は認知の場合の親権者）
民法第８１９条
１．父母が協議上の離婚をするときは、その協議で、その一方を親権者と定めなければならない。
２．裁判上の離婚の場合には、裁判所は、父母の一方を親権者と定める。
３．子の出生前に父母が離婚した場合には、親権は、母が行う。ただし、子の出生後に、父母の協議で、父を親権者と定めることができる。
４．父が認知した子に対する親権は、父母の協議で父を親権者と定めたときに限り、父が行う。
５　（略）
６　（略）

ＡとＢが婚姻してない場合でＣの親権が問題なる場合は，離婚や認知があります。離婚の場合は，協議や裁判で親権の所在がきまるので，母とは限りません。認知の場合は，東さんのおっしゃる通り，基本的には母で，協議が整った場合のみ父が行います。
条文を見れば明らかなのですが，特に認知の場合，どうして基本的に母になるのでしょうか。

子とのつながりが客観的に明らかなのは母だけだからでしょうか。

おお，いいですね。母の場合は，分娩の事実がありますからね。ですので，子の親権は，とりあえず母ということで押さえておきましょう。認知の際の親権はこの位にして，離婚と認知で，子の親権の取扱で共通することは，何か，わかりますか。婚姻との違いを踏まえて指摘ください。

うーん，なんだろう。

なるほど，難しく考えすぎですよ。すごく単純なことです。単独親権か共同親権の違いですよ。

確かに，言われてみれば，離婚も認知の際も，子の親権は，単独ですね。

そうですね。どうしてでしょうか。

通常，離婚や認知のみ場合，父と母は，一緒に住んでいないので，子のための迅速な意思決定が期待できないからでしょうか。

なるほど，もっともな，回答に聞こえます。しかし，離婚や認知のみでも，父と母が，一緒に生活することもありえますが，その場合の親権は，どうなりますか。

やはり，単独になります。

あれ，ということは，先ほどの説明は，一見，正しいようですけど，決定的な理由ではないことになりますね。どうでしょうか。

うーん。確かに・・・。

なるほど，考え込んでしまいましたね。そうですね，親権のことをこの機会にしっかり押さえて欲しいので，この続きは明日にしましょう。ここを理解すれば，Ａの親権者とＢの親権者が共同で親権を代行することもあり得ないことも，当然に分かるはずですよ。

わかりました。

若干，長くなってきた感がありますが，過去問を通して，周辺知識も押さえておくことも，翌年以降の解答力ＵＰに繋がるとご理解ください。では，時間となりましたので，終わりにします。この続きは，また明日，お楽しみに。

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