予備試験２８年６問（民法）肢２を検討する 第３回 物上代位ができる担保物権を確認しよう（３０４条，３５０条，３７２条）

こんにちは，スク東ブログへようこそ。まずは，前回までのあらすじから

＜前回までのあらすじ＞
花子さんは，予備試験２８年６問（民法）肢２を検討することになりました。では，はじまり，はじまり。

スク東先生，こんにちは。

こんにちは，東さん。早速，予備試験２８年６問（民法）【司法試験２８年１１問（民法）】肢「２．留置権，先取特権，質権及び抵当権には，いずれも物上代位性が認められる。」を検討していきます。

この肢は，どうですか。

誤っていますね。

なるほど，あってますね。どうして，そのように考えるのでしょうか。

確か，条文がそうなっていたような。

そうですね。確認してみましょう。

第８章　先取特権
第１節　総則
略
（物上代位）
第３０４条 　先取特権は、その目的物の売却、賃貸、滅失又は損傷によって債務者が受けるべき金銭その他の物に対しても、行使することができる。ただし、先取特権者は、その払渡し又は引渡しの前に差押えをしなければならない。
２ 　債務者が先取特権の目的物につき設定した物権の対価についても、前項と同様とする。

第９章　質権
第１節　総則
略
（留置権及び先取特権の規定の準用）
第３５０条 　第２９６条から第３００条まで及び第３０４条の規定は、質権について準用する。

第１０章　抵当権
第１節　総則
（留置権等の規定の準用）
第３７２条 　第２９６条、第３０４条及び第３５１条の規定は、抵当権について準用する。

なるほど，先取特権は３０４条，質権は，３５０条で３０４条，抵当権は，３７２条で３０４条を準用してますね。
そして，留置権は３０４条を準用していないですね。

はい，だから誤りとなります。

結論は，あっているのですが，なぜ，そうかを考えていきたいですね。どうして，そうなるか，分かりますか。

うーん，良くわかりません。

なるほど，そうですか。では，物上代位はなぜ，認められるのでしょうか。

確か，物の交換価値であれば，担保として代位を認めても良いからでしょうか。

そうですね。物の交換価値がポイントですね。そこまで，分かっていれば，先取特権と質権と抵当権は物上代位ができる意味が分かると思いますよ。

そうか，わかりました。担保の内容が物の交換価値を把握しているかがポイントですね。先取特権も一般的に対価関係を見てますし，質権，抵当権は，目的物を価値を見て設定してますものね。

その通りです。ですので，担保の実効性を高めるために，交換価値といえる債権であれば，担保として把握した内容いえるので物上代位を認めてますよ。

なるほど，そう考えれば，留置権に物上代位ができないのも説明できます。あくまでも，留置権は留置的効力がポイントで，目的物と価値と被担保債権の額の対価的均衡は一般にとれてませんからね。

いいですね。東さんのご指摘の通り，留置権には，物の対価的均衡は入っておりませんので，物上代位を認めることは予定してませんね。

はい，対価的均衡がないのは，留置権で問題な事例を考えると良くわかります。例えば，時計の修理などは，時計と修理代は均衡がとれてませんからね。

そうですね。具体例も含めて押さえると非常に良いです。
こう考えると，事実をもとに条文も設計されていることは良くわかりませすね。ぜひ，意識して勉強していきましょう。
では，時間となりましたので，終わりにします。この続きは，また明日，お楽しみに。

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