予備試験２８年５問（民法）肢イを検討する 第３回 即時取得（民法１９２条）

こんにちは，スク東ブログへようこそ。まずは，前回までのあらすじから

＜前回までのあらすじ＞
花子さんは，予備試験２８年５問（民法）肢イを検討することになりました。では，はじまり，はじまり。

スク東先生，こんにちは。

こんにちは，東さん。早速，予備試験２８年第５問（民法）肢「イ．Ａは，甲をＢに売却したが，その売買契約当時，Ａは意思能力を有していなかった。その後，Ｂが甲をＣに売却し，Ｃは，甲がＢの所有物であると過失なく信じて，現実の引渡しを受けた。この場合，Ａの法定代理人は，Ｃに対し，甲の返還を求めることができる。」を検討していきます。「甲は，Ａの所有するカメラ」です。

この肢は，どうですか。

誤っていますね。

なるほど，あってますね。どうして，そのように考えるのでしょうか。

この場合は，Ｃは，即時取得によって甲の所有権を所得していると思います。

そうですね。確認してきましょう。

(即時取得)
民法第１９２条
取引行為によって、平穏に、かつ、公然と動産の占有を始めた者は、善意であり、かつ、過失がないときは、即時にその動産について行使する権利を取得する。

どういった意味で，１９２条にあたりますか。

はい，売主Ｂは甲について無権利者なので，買主Ｃは権利は承継できないとも思えます。しかし，「Ｂが甲をＣに売却し，Ｃは，甲がＢの所有物であると過失なく信じて，現実の引渡しを受け」おり，取引行為によって取得してます。ですので，即時取得が成立しています。

なるほど，あってますね。質問ですが，１９２条では，他に「平穏に、かつ、公然と動産の占有を始めた者は、善意であり、かつ、過失がないとき」とあります。ここは検討しなくて良いのですか。

もちろん検討はした方が良いのでしょうが，１８６条１項と１８８条で認められると思います。

そうですね。条文を確認してみましょう。
(占有の態様等に関する推定)
民法第１８６条
１．占有者は、所有の意思をもって、善意で、平穏に、かつ、公然と占有をするものと推定する。
２．（略）

（占有物について行使する権利の適法の推定）
民法第１８８条
占有者が占有物について行使する権利は、適法に有するものと推定する。

なるほど，１８６条１項で，「善意で、平穏に、かつ、公然」が，推定されます。しかし，「過失がないとき」は，条文から読み取れませんが，この点はどうですか。

あれ，１８８条で推定されたように思うのですが，書いてないですね。わからなくなりました。

なるほど，１８８条は，占有に公信力を与えてますよ。権利を推定しているので，法律上の権利推定です。
そうすると，占有の外観を信じて買受けた者は，権利をあると一般的に考えるので，無過失まで推定されますよ。

実際，信用したことが悪いとして，過失を認めたら取引の安全も害されますね。

はい，ですのでＣは甲を即時取得します。その結果，甲にあったＡの所有権は，どうなりますか。

Ａの所有権は，Ｃの発生と同時に反射的に消滅すると思います。

そうですね。物権には一物一権主義の原則があります。動産甲についてＡとＣの所有権は両立しないので，Ａの所有権が消滅しますね。
Ｃの甲の所有権は，即時取得により原始的に発生します。

そうですね。Ｂは無権利なので，Ｃは権利を承継取得できませんからね。

いいですね。そうすると，本肢では，Ａの法定代理人がＣに対し，甲の返還を求めておりますが，Ａの所有権が甲にないので本請求は認められないことになります。
これで，無事，解答ができました。やはり，しっかり押さえることが大事ですね。
では，時間となりましたので，終わりにします。この続きは，また明日，お楽しみに。

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